徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪/刘东
作者:法律资料网 时间:2024-07-23 07:11:58 浏览:8660
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徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪是1997年修订刑法增加规定的新罪名，此前没有对本案追究刑事责任标准的相关规定。研究制定本案的追诉标准过程中，主要是参考了1999年9月16日最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》并结合徇私舞弊低价折股、出售国有资产的行为特征，注意到本案追诉标准与国家机关工作人员相关犯罪立案标准的适当区别。
根据刑法第169条的规定，国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售的行为，只对致使国家利益遭受重大损失的，才按犯罪处理，由于低价折股、出售国有资产行为使国家利益遭受损失最主要、最直接、同时也是比较好查证的是国有资产本身所造成的损失，所以最初提出的本案的追诉标准为造成国有资产损失20万元以上。
根据《追诉标准》第15条的规定，国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
1、造成国家直接经济损失数额在30万元以上的。这里的“直接经济损失”，一般是指被低价折股或者低价出售的国有资产的总价值与该国有资产按规定的正常价值所应实际折股或者出售的价值之差。如果被折股或者出售的国有资产涉及多项的，则其损失应累计计算；如果国有资产既有被低价折股的，也有被低价出售的，则其损失也应予累计。
关于“国有资产”的概念，最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》曾作过界定。
根据规定，“国有资产”是指国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产。关于国有资产的合理价值，应请有关国有资产管理部门予以评估。
2、致使国有公司、企业停产或者破产的。这是指因行为人低价折股、低价出售国有资产行为使公司、企业生产经营活动严重受损，资不抵债，以致破产或者公司、企业停止正常的生产经营活动，严重影响企业效益的情形。
3、造成恶劣影响的。这是为了避免列举遗漏而作的兜底性规定，主要指因行为人的行为造成大量职工下岗、工资长期拖欠，甚至发生集体上访等严重事件等情形。
实践中，判断某一徇私舞弊低价折股、出售国有资产行为是否构成犯罪，主要可以从以下几个方面着手： （1）从犯罪的主体上区分。本罪的主体只能是国有公司、企业和其上级主管部门直接负责的主管人员，非国有公司、企业的主管人员和国有公司、企业的非直接负责的主管人员的行为，不构成犯罪。 （2）从主观方面区分。本罪只能由故意构成，因而过失行为不构成犯罪。 （3）从行为针对的对象上区分。本罪的对象仅限于国有资产。 （4）从行为方式上区分。构成本罪必须有将国有资产低价折股或者低价出售的徇私舞弊行为。“徇私舞弊”，是指为了私利、私情而违反公司法、企业法以及国有产保护法规的规定而在折股国有资产或者出售国有资产时弄虚作假。低价折股是指在实行股份制过程中，将国有公司、企业的有形财产、无形财产、土地使用权等以低于其价值折合为出资股份的行为。低价出售是指在出卖国有资产时以低于其实际价值而将其出卖的行为。
构成本罪的行为主要包括： 一是在合资、合作、股份制改造中，对国有资产不进行评估，或者低价折股。 二是低估公司、企业的实物资产，包括房屋、机器设备、原材料的价值等。 三是对国有资产未按重置价格折股、未计算其增值部分。 四是对注册商标、专利、专有技术、商业秘密、商誉等无形财产不折算为国有股。 五是不经主管部门批准，不经评估组作价，擅自将属企业的土地使用权、厂房、机器设备、原材料等转让、出售给外资企业或私营企业，并从中盈利。 六是在企业联营、兼并、清算中低价折股或低价出售国有企业。 七是在资产抵押、拍卖时，将国有资产低价担保或拍卖。八是其他徇私损害国有资产的行为。
（5）从危害结果上区分。行为人徇私低价变卖国有资产的行为只有使国家利益遭受重大损失时，才构成犯罪。
2013年1月1日新修订的《中华人民共和国民事诉讼法》正式实施，笔者通过学习和调研，感触颇深，经整理记录，深入思考，撰文如下，仅供与同仁们共同学习和切磋交流。
一、基本情况
检察机关围绕"强化法律监督，维护公平正义"这一主题，认真贯彻执行《民事诉讼法》，不断探索法律监督工作机制，依法履行民行监督职能，为维护司法公正，促进经济社会协调发展做出了积极贡献。
（一）强化民行监督，促进司法公正。把维护公平正义作为民行检察工作的第一要务，规范和完善民行检察办案规则，整合检察资源，拓宽监督空间，实行规范化办案。对民事申诉案件严审细查、严把案件质量关，做到"敢抗、会抗、抗准"，维护了民行检察监督的权威性。通过依法监督民事审判活动，有效 地维护了司法公正，促进了经济发展，确保了社会的和谐稳定。
（二）搞好普法宣传，降低民商事发案率。把民行检察宣传纳入"六五"普法工作内容，与检察业务同安排、同部署、同总结。每年利用"12.4"法制宣传日和"普法宣传周"，以"履行法律监督职责，服务经济建设"为主题，开展民行检察监督宣传活动。适时举办民商事法律法规专题讲座；在集贸市场等人群聚集地设立法律宣传展板和法律咨询台，普及民商事法律知识，为群众答疑解惑，使广大群众知法、懂法、守法，降低了民商事发案率。
（三）创新工作机制，提高法律监督效能。把民行检察工作纳入创新社会管理范畴认真研究，针对民行检察监督的职责和特点，创新工作机制。为了强化监督职能、严格绩效考核制定了《民行监督工作目标考核办法》；为了防止片面追求办案数量而忽视案件质量制定了《民行案件跟踪问效制度》和《案件督查工作办法》；为了规范办案程序、实现公正司法制定了《民行监督办案工作细则》。通过创新机制、建章立制、严格考核，调动了民行检察官的工作积极性，发挥了民行检察监督的职能作用，极大地提高了对民行案件实行法律监督的效能。
（四）加强队伍建设，提升法律监督能力。把强化队伍建设作为检察工作的永恒主题，精心谋划，设计载体，认真组织开展了"忠诚、为民、公正、廉洁"政法干警核心价值观主题实践活动和社会主义法治理念宣传教育活动；开展了以"高素质、专业化"为内容的民行业务学习和培训活动，制定了办案工作制度，健全了队伍管理机制，做到了用制度管人。组织本院培训和参加上级机关学习培训活动，并赴外地考察学习民行工作经验，极大地提高了民行检察官的业务水平。通过抓队伍建设，增强了做好民行法律监督工作的责任感和使命感，提升了检察官的政治和业务素质，树立了公正、高效、廉洁、文明的良好检察官形象。
二、存在问题
一是对新修改的《民事诉讼法》学习掌握不够，要加强新形势下对民事诉讼活动的法律监督。
二是民行监督人员少、新人多，要加强新形势下民行监督工作的研究力度，不断提高民行监督工作水平。
三、几点建议
（一）站在确保经济社会发展的战略高度，充分认识贯彻执行《民事诉讼法》的重要意义
要深刻理解市场经济就是法治经济，建立现代企业制度、促进经济健康发展必须以《民事诉讼法》等民事程序法做法律保障的重要意义，牢固树立检察机关即要参与经济主战场，又要对民商事活动依法实施监督的法治理念，加强新形势下民行监督力度，全面掌握当事人处分权与法院审判权相结合这一民诉法基础理论，处理好民行监督与民事审判的关系，民行监督与维护裁判稳定性的关系。要结合"六五"普法，贯彻学习好《民事诉讼法》，切实增强对民事诉讼实行法律监督的责任感和使命感，努力提高民行检察官的法律素养和监督能力，提高干部、群众的民商法知识水平，依法经营，维护市场公平交易，促进经济社会协调发展。
（二）站在建设"平安城市"的稳定高度，全方位开展民行监督工作
要充分认识检察机关对民事诉讼实行法律监督是《民事诉讼法》赋予的神圣职责，是创新社会管理、构建和谐社会、保障社会主义市场经济有序运行的法律保障。要认真履行民行监督职能，积极探索检察机关主动监督，和谐监督的新路子，准确把握法律效果和社会效果的平衡点，把公正高效、服判息诉作为民行监督的硬道理，把民行监督的落脚点放在胜败皆服、案结事了上，放在化解矛盾纠纷，保障民生民利， 维护社会和谐稳定上。要围绕建设"平安城市"开展民行监督工作，掌握修法后监督权的拓展、监督范围的扩张和监督方式的多样等亮点，抗诉与息诉并重，监督与支持并举，提高监督效率，节省诉讼资源，用好用足检察建议、抗诉等监督方式和手段，确保修改后的《民事诉讼法》在检察环节得到认真贯彻执行。
（三）站在创新社会管理的节点高度，全面提升民行监督水平
要与时俱进、创新实践，明确修法背景，理解法理精髓，熟练掌握民诉法律制度和诉讼程序，加大监督力度，规范监督程序，完善监督机制，强化监督效果，改变民行监督在"三大诉讼"法律监督格局中相对薄弱的局面，推动民行监督工作的健康发展。要立足社会实际，创新社会管理，拓宽民行案件受理渠道，宣传民行监督职能，积极参与"平安城市"建设活动，搞好民行监督与民事审判工作部门间的沟通与协调，自觉接受人大、社会各界及当事人的工作监督，探索和总结民行监督经验，提高检察权威和监督透明度，促进司法公正，全面提升检察机关对民事诉讼、执行实行法律监督的水平。
（四）站在立检为公、执法为民的政治高度，大力加强民行检察官队伍建设
要牢固树立"立检为公、执法为民"的政治理念，围绕"强化法律监督，强化自身监督，强化队伍建设"的检察主题，加强检察官队伍建设，大力提升民行监督能力和执法公信力。要立足本职，活化载体，开展"忠诚、为民、公正、廉洁"教育实践活动和文化育检活动，从严治检，从优待检，廉洁从检。要采取多种形式开展检察业务学习培训，重点学习中国特色社会主义法律体系，搞好业务建设、检务保障和信息化建设，努力提高民行检察官的政治素养和专业水平，打造一支政治坚定、作风过硬、业务精通的检察官队伍，为确保社会和谐稳定作出积极贡献。
关于组织实施太阳能光电建筑应用一体化示范的通知
财政部 住房和城乡建设部
关于组织实施太阳能光电建筑应用一体化示范的通知
财办建[2011]9号
各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、住房和城乡建设厅（委、局），新疆生产建设兵团财务局、建设局：
根据财政部、科技部、住房城乡建设部、国家能源局印发的《关于加强金太阳示范工程和太阳能光电建筑应用示范工程建设管理的通知》（财建[2010]662号）要求，现将光电建筑一体化项目申报及组织实施相关事项通知如下：
一、关于示范项目的要求
（一）与建筑一体化要求。示范项目应以一体化程度较高的建材型光伏构件、普通型光伏构件应用为主，建材型光伏构件指将太阳能电池与瓦、砖、建材、玻璃等建筑材料复合在一起成为不可分割的建筑构件或建筑材料，如光伏瓦、光伏砖、光伏屋面材料、光伏玻璃幕墙等；普通型光伏构件指与建筑构件组合在一起或直接作为建筑构件的光伏组件。新建建筑光伏系统应与建筑工程同步设计、同步施工，达到光伏系统与建筑的良好结合。建筑本体应达到国家或地方建筑节能标准。
（二）并网技术要求。示范项目应优先考虑采用用户侧并网方式，实现自发自用。具备条件地区应加快推广微电网共网技术示范，完善相关技术标准和管理制度，提高光伏发电对现有电网条件的适应能力。
（三）关键设备质量要求。示范项目应采用性能先进的产品，其中：晶体硅光伏组件、并网逆变器以及储能铅酸蓄电池等关键设备应从国家统一招标的入围企业中采购，性能不得低于国家统一招标规定的要求；非晶硅组件可由项目业主自行采购，组件转换效率不得低于6%，输出功率衰减率2年内不高于4%、10年内不高于10%、25年内不高于20%；用于采光顶、幕墙等部位的光伏玻璃材料应符合《建筑安全玻璃管理规定》（发改运行[2003]2116号）要求。
（四）项目建设周期要求。新建建筑太阳能光电建筑应用示范项目建设周期应不超过2年；既有建筑太阳能光电建筑应用示范项目建设周期应不超过1年。
二、关于补贴资金审核及拨付
（一）中央财政对示范项目建设所用关键设备和工程安装等其它费用分别给予补贴。
（二）对示范项目采用的晶体硅组件、并网逆变器以及储能铅酸蓄电池等关键设备，本次按中标协议供货价格的50%给予补贴，并按照财建[2010]662号文件规定的程序，将补贴资金拨付至设备供货企业。
（三）对示范项目采用的非招标产品（非晶硅组件），补贴标准按晶体硅组件最低中标协议供货价格的一定比例确定，本次补贴比例暂定为50%，并依据施工图专项审查报告（或专项论证结论）和供货协议书确定的产品供应量核定补助额度，将补贴资金拨付至项目业主单位。
（四）示范项目建设的工程安装等其它费用采取定额补贴，本次补贴标准暂定为6元/瓦，补贴资金拨付至项目业主单位。
三、关于示范项目资金申请
（一）申请光电建筑一体化示范的项目业主单位应按要求编制太阳能光电建筑应用示范项目实施方案（编制大纲见附件1），并统一申请关键设备补贴资金和工程安装等其他费用补贴。
（二）省级财政和住房城乡建设主管部门负责对本行政区域内示范项目申报的组织论证及筛选，重点对项目的光伏产品建筑一体化程度、项目建设周期、光伏发电使用及并网情况等进行审查，并择优上报。
（三）省级财政和住房城乡建设主管部门应于规定时间内，将示范项目财政补助资金申请表（见附件2）报送至财政部经建司、住房城乡建设部建筑节能与科技司，同时将示范项目实施方案（一式两份）报送至可再生能源建筑应用项目管理办公室。联系人及联系电话：财政经济建设司综合处 王志雄 010-68552521；住房城乡建设部建筑节能与科技司 胥小龙010-58934548；可再生能源建筑应用项目管理办公室 李现辉 010-88082199。
（四）本次太阳能光电建筑应用项目示范申报的截止日期为2011年3月10日。各省申报总装机容量原则上应不超过10MW。
（五）前期已申请太阳能光电建筑应用示范未获批准的建材型、构件型应用项目，如实施条件完备，可完善实施方案后重新申请。
（六）申报单位登陆“住房和城乡建设部、财政部可再生能源建筑应用示范项目信息管理系统”（http://www.chinaeeb.gov.cn），凭账号、密码登陆系统进行申报。网上申报应与纸质申报材料一致，对未在规定时间内完成申报的项目，不予受理。
四、关于项目监督管理
（一）地方财政、住房城乡建设主管部门应加强对已实施太阳能光电建筑应用示范项目的监管，狠抓项目实施进度，并于每年的5月15日、11月15日将项目实施进展、资金拨付情况和项目变更情况等，按时报送财政部、住房城乡建设部。
（二）地方住房城乡建设主管部门应将光电建筑应用设计列入施工图设计专项审查内容，保证设计环节按照申报内容执行。同时应根据示范工程的进度，定期组织对示范项目实施情况的检查，重点对光伏系统的安装进行监督，对示范项目实施过程中出现的问题要及时提出处理意见，并监督相关责任单位落实。
（三）示范项目应建立光电数据监测与远传系统，实现对环境数据、发电量、功率、减排量等数据的实时监测，并将采集数据或状态信息传递给中央数据中心。项目竣工验收后，住房城乡建设部、财政部将依据数据中心实时监测的信息对示范项目验收情况进行复核。
（四）省级住房城乡建设部门应积极研究制定本地太阳能光电技术在建筑领域应用的设计、施工、验收标准、规程及工法、图集。各地应积极引导和支持太阳能光电建筑应用技术的集成、开发和应用示范，优先支持一体化水平较高、技术适用性较强、示范作用显著的太阳能光伏建筑构件产品的研究开发。
（五）省级住房城乡建设、财政部门应鼓励和扶持具备条件的区域和项目开展微电网技术建设试点工作。同时结合示范项目实施情况，及时经验总结和推广，放大政策效应。
附件：1.太阳能光电建筑应用一体化示范项目实施方案编制大纲
2.太阳能光电建筑应用财政补助资金申请汇总表
财政部办公厅
中华人民共和国住房和城乡建设部办公厅
二〇一一年一月二十七日
附件下载: 太阳能光电建筑应用一体化示范项目实施方案编制大纲
http://www.mohurd.gov.cn/lswj/tz/P020110130602641878213.doc
太阳能光电建筑应用财政补助资金申请汇总表
http://www.mohurd.gov.cn/lswj/tz/P020110130602642181690.doc
