黄石市人民政府办公室关于印发《黄石市政府投资代建项目资金管理办法》的通知
湖北省黄石市人民政府办公室
黄石市人民政府办公室关于印发《黄石市政府投资代建项目资金管理办法》的通知
黄政办发〔2008〕36号
大冶市、阳新县、各区人民政府，市政府各部门：
《黄石市政府投资代建项目资金管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。
二〇〇八年五月九日
黄石市政府投资代建项目资金管理办法
第一条 为切实加强市政府投资代建项目（以下简称代建项目）的资金管理，规范支出行为、建立健全规章制度，根据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国预算法实施条例》、《国务院关于投资体制改革的决定》、《基本建设财务管理规定》、《中华人民共和国审计法》、《建设工程价款结算暂行办法》等法律、法规的规定，制定本办法。
第二条 本办法所称代建制，是指政府通过公开招标等方式选择专业化的项目建设管理单位（以下简称代建单位），由代建单位负责实施项目前期阶段和建设阶段的管理工作，严格控制项目的投资、质量和工期，项目竣工验收后移交给使用单位的制度。
第三条 市财政部门负责项目资金的监督管理。
第四条 代建项目应当依法进行招投标，并遵照相关的法律、法规签订合同。按规定纳入政府采购范围的货物、工程和相关服务项目，应根据政府采购的相关法律、法规执行。
第五条 代建项目应经过项目立项、可研、设计、招标、施工、竣工等基本建设程序，依法执行项目法人责任制、招投标制、合同制、监理制等相关制度，实行国库集中支付、绩效评价等制度。
第六条 代建项目初步设计和概算一经批准，代建单位应及时向市财政部门提交初步设计的批准文件和概算，若有调整的应及时将调整批复文件和调整概算报市财政部门备案。
第七条 按基本建设程序批准的初步设计概算经市财政部门评审确定的金额是安排代建项目资金支出预算的主要依据，政府投资项目代建单位应于每年10月底前向市财政部门和市发改委提出下一年度基本建设支出预算。
第八条 市财政部门按照代建项目工程进度，对支出预算进行审核，并会同市发改委在支出预算总额内，初步确定支出预算。
第九条 按照人代会批准的预算，市财政部门会同市发改委联合下达年度建设资金支出预算、年度支出预算以及按规定程序调整、追加的基本建设支出预算作为本年度支出预算执行的依据。
第十条 代建项目资金遵照“按计划、按预算、按基本建设程序、按工程进度”的原则拨付。
第十一条 代建单位签订的合同，应及时报送市财政部门，作为建设资金拨付的依据，同时报市审计部门备案。
第十二条 代建单位在市国库集中收付局设立收付局域网专线，根据国库集中支付的有关规定办理资金拨付。
第十三条 代建单位申拨资金时应填写直接支付申请书，并按市财政部门要求提供相关建设项目资料，首次申请资金的还应上报政府投资项目基本情况。
第十四条 市财政部门应加强政府投资项目资金的拨付管理。项目竣工财务决算审批前，拨付资金应控制在规定的范围内，余款待财政投资评审或审计，竣工决算审批后结清。
第十五条 政府投资项目有下列情形之一的，市财政部门可不予拨款：
（一）未按规定履行基本建设程序或不符合招投标、政府采购等各项规定的；
（二）未按批复的建设规模和标准进行建设的；
（三）未严格执行项目建设各项财务管理制度的；
（四）其他违反国家法律、法规和本办法规定的行为。
第十六条 政府投资项目代建单位应严格按照基本建设会计制度和财务制度的规定，加强财务核算和资金管理，管好用好项目资金，并按要求及时报送季度、年度基建会计报表以及政府投资项目资金使用情况说明。
第十七条 代建单位应按照规定的标准控制支出，严格费用开支，超标准、超范围开支的费用不得列入项目投资。
第十八条 代建单位应按照“需要、合理、节约”的原则，从严控制固定资产的购置，并加强资产管理，按照行政事业单位固定资产的管理制度单独登记造册，建设项目竣工后，根据财政部门的审批意见移交固定资产。
第十九条 项目施工现场的设计、监理、施工等单位的人员补贴、生活、办公设施等各类费用应由各单位自行负担。
第二十条 对各项资金的支付应严格遵守以下审核程序：
（一）施工工程进度款，由施工单位填制工程计量报表，报监理单位审核签证后，填制工程、设备材料采购支付证书，报监理单位、代建单位审核签证后报市发改委审批，市财政部门审核支付。
（二）设备、材料采购款，由供应商填制工程、设备材料采购支付证书，报监理单位、代建单位审核签证后报市发改委审批，市财政部门审核支付。
（三）勘察设计费、监理费、代建费、咨询费、应缴各专项费用以及其他应支付相关单位的款项，由代建单位填制其他费用支付证书报市发改委审批，市财政部门审核支付。
（四）工程结算款、工程质量保证金，分别于财政评审或审计并由财政决算批复和项目保修期满后，由代建单位填制工程、设备材料采购支付证书报市发改委审批，市财政部门审核支付。
第二十一条 代建单位应严格按照规定程序办理设计变更，未经设计、施工、监理、代建单位共同签字确认的，不得作为工程结算的依据，实行财政全程跟踪的项目，设计变更还应经财政部门或其委托的社会中介机构签署意见。
第二十二条 政府投资代建项目应当严格按照批准的设计文件进行施工建设，严格控制工程投资，若项目在建设过程中，因各种原因造成项目投资超过原批准概算10%以上或超过金额在500万元以上，应报请原批准机关审批，否则市财政部门对上述问题项目不予审批竣工财务决算。
第二十三条 政府投资项目工程价款的结算应按照财政部、建设部《关于印发〈建设工程价款结算暂行办法〉的通知》（财建〔2004〕369号）规定，遵循合法、平等、诚信的原则，办理工程价款的结算工作。
第二十四条 政府投资项目的工程进度款应按规定比例支付，具体支付比例应在合同中约定，并应在施工合同中补充规定“工程结算款项待财政部门审批竣工财务决算后清算”等有关条款。
第二十五条 由于勘察、设计单位工作深度不够或玩忽职守等原因引起的重大设计变更，勘察、设计单位应承担相应的责任，经监理、代建、建设等各方共同确认，分清责任后扣减相应勘察、设计费用。
第二十六条 经市财政部门审查核减的投资，代建单位负责向有关单位和个人收回。
第二十七条 政府投资项目建设过程中产生的工程副产品收入，应作冲销工程投资处理。
第二十八条 政府投资项目经审查核定的结余资金，应按照政府投资项目相关财务制度的规定执行。
第二十九条 政府投资项目竣工后，代建单位应在三个月内向市财政部门报送竣工财务决算审批申请，竣工决算资料应包括各类批复文件、设计文本、招投标资料、合同、工程进度报表、设计变更、索赔资料、隐蔽工程验收资料、各类会议纪要、财务资料等，无特殊理由逾期不报，影响项目竣工验收工作全面完成的，必要时市财政部门予以通报，由此造成的一切后果由代建单位负责。
第三十条 政府投资项目单位应严格按照基本建设财务管理办法和本办法的规定，加强项目和资金的管理，对管理不善、控制不严或违反规定弄虚作假，骗取、截留、挪用建设资金的，应根据《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）的规定追究相应的责任。
第三十一条 本办法由黄石市财政局负责解释。
第三十二条 本办法自发布之日起实施。各县（市）区可参照本《办法》另行制发文件执行。
对一起中外合资采矿合同纠纷案件的分析
祁通
【案情简介】1998年4月18日，A公司（系美国公司）与B公司（系中国公司）签订《合资开采硅灰石矿合同》。合同由双方法定代表人签字，并加盖了公章，约定：双方共同组建C公司，A公司出资60万元人民币或相当于该数额的美金，B公司出资90万元人民币，一次性到位。待合资企业建立后，A公司所投资立即汇入其驻XX地办事处帐户，在合资企业帐户未开立前，分期分批转入B公司帐户，以利于尽快推动合资企业运转，另外，B公司要同时提供各种花销之票据复印件，以备财务管理。合同还约定双方共享采矿权，并规定：由于一方违约，造成本合同不能履行或不能完全履行时，由违约一方承担违约责任，如属双方违约，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的责任。合同及章程还规定由A公司法定代表人周XX任C公司董事长。该合同已经过XX市对外经济贸易委员会批准。1998年8月27日，工商行政管理部门为C公司颁发了营业执照。
中外合资经营合同签订后，A公司于1998年陆续通过其XX地办事处向B公司汇入几笔款项，共计87万元人民币。但B公司未在合资企业C公司成立后将该款项转入C公司。C公司遂将B公司起诉至法院，双方在该案件审理中达成和解。调解书确认：A公司通过其XX地办事处向B公司转入87万元人民币；B公司应立即将该笔款项调到C公司帐户。该调解书最后达成的协议包括：B公司将87万元返还C公司。该调解书已经发生法律效力。
另外，1998年4月，B公司与XX地人民政府签订《联合开发硅灰石矿业有限公司合同书》，并依此合同取得了硅灰石矿的开采权。A公司认为其与B公司双方合资系以此采矿权为基础。但由于B公司连年欠交承包费，XX地人民政府已经终止了该合同，致使B公司丧失了继续合资经营的基础条件。故A公司起诉至法院，要求判令解除双方达成的合资经营合同，由B公司赔偿A公司违约损失，并承担诉讼费用。
在案件审理中，B公司称，B公司曾与XX物资公司达成车辆买卖协议，约定B公司以6万元价格购买金杯小解放汽车一辆，已付款1万元。但，B公司提供的机动车行驶证及相关税费收据显示，该车辆属XX物资公司所有，并未过户到B公司。
另外，根据A公司申请，法院委托有关会计师事务所对B公司在合资企业C公司的出资情况进行司法鉴定，鉴定结论为B公司没有出资到位。2002年9月12日，B公司对该鉴定提出复议申请，主要理由是：该鉴定结论没有将B公司已投入合资企业的车辆、土地使用权、房产等认定为投资。鉴定单位在答复意见中否定了B公司申请复议的理由，支持了原鉴定结论。
【律师分析】本案是一起关于合资开采硅灰石矿合同解除的案例。笔者在分析案件之前首先对中外合资经营企业的基本法律特征作一下简单的介绍。
中外合资经营企业是由中国的合营者和外国合营者共同设立的。在本案中A公司是外国合营者，B公司是中国合营者。外国合营者一般是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人。中国合营者，是指中国的公司、企业或其他经济组织。外国的个人可以成为外国合营者，而中国的个人是不可以成为中国合营者的。外方的投入一般不得低于注册资本的25%。
中外合资经营企业是根据《中外合资经营企业法》设立的，这与内资企业的设立是不同的。在组织形式上中外合资经营企业是有限责任公司形式，不设股东会，其最高权力机构是中外合营者委派组成的董事会，企业实行董事会领导下的总经理运营管理体制。董事会是合营企业的权力机构，就合营企业的一切重大问题作出决定。
中外合资经营企业与中国境内其他公司、企业或经济组织之间的关系以及与其他外商投资企业的关系，是国内法律关系，而不是涉外法律关系。
案件中涉及到的主要问题如下：
1.关于《合资开采硅灰石矿合同》的效力。
合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件，《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例(2001年修订)》第十四条规定：“合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改时同。”
本案中，A公司与B公司达成的中外合资经营合同经双方法定代表人签字，并加盖了公章，系基于双方自愿且意思表示真实，并且该合同已经过外经贸主管部门批准，因此，合同是合法有效的。
2. 关于合同部分条款的效力
B公司认为，合同约定的采矿权共享的条款违反法律规定，因而属无效条款。另外，合同约定的外方代表为国家公务员，违反法律规定。本案中，采矿权共享系双方自愿约定，不违反法律规定，不属于无效条款。合资企业董事人选系经双方一致同意，且该条款的效力不影响合资经营合同主要条款的效力。
3.B公司是否依约定向合资企业C公司出资。
《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第二条规定，“合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物的实物、工业产权、专有技术等”。在案件审理过程A公司向法院申请司法鉴定，法院委托鉴定部门对B公司的出资情况进行鉴定，鉴定结论为B公司未出资到位。B公司认为其已经出资到位。理由如下：
（1）B公司认为其已向他人借款87万元向合资企业出资。笔者认为，B公司借款87万元非企业自己所有的现金，不能视为出资。事实上，B公司的借款，实为A公司依合资经营合同约定对合资企业的投入，该笔款项通过A公司XX办事处汇到B公司后，B公司理应及时将其转入合资企业。调解书已经确定87万元为C公司资产，该笔款项应为A公司的出资。
（2）B公司认为实际上已以采矿权、房产、车辆等向C公司出资。
笔者认为，合营者的出资应按照合同约定方式投入。合资经营合同约定合资双方应以现金出资、共享采矿权，双方未就出资方式重新约定并经外经贸主管部门批准。B公司称其实际已以采矿权、房产、车辆等方式向凤祥公司出资，该出资方式与合同约定方式不符，不应得到认可。案件审理中查明B公司并未取得金杯小解放汽车的所有权，因此，其关于以车辆出资的主张没有法律依据的。
（3）B公司认为其已用土地使用权向C公司出资。
《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第二条第二款规定，凡是以实物、工业产权、专有技术作价出资的，出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。B公司并没有提供其取得土地使用权的证据，根本无法认定其用土地使用权出资。
综上，B公司并未就设立C公司按合同约定出资。
4.合营合同的解除条件是否具备
目前,根据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第九十条的规定，能导致外商投资企业解散的法定原因主要有以下6种情况：
（1）合营期限届满；（2）企业发生严重亏损，无力继续经营；（3）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；（4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；（5）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；（6）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。
笔者认为，根据上述第九十条第3项规定，合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营的应予以解散，本案中，《合营企业合同》的解除条件已经具备，因此应予以解除，解除后应当依法进行清算。另外，B公司应根据合同约定，承担未向合资企业出资的违约责任。
（作者简介：祁通，法学硕士，北京市闻泽律师事务所律师，能源律师团队成员。转载请注明作者和来源。联系电话：15001186376,010-58695236）
